1903585

Предприниматель снимает наличные. Это законно?

Как обосновать расходы по договорам с ИП С какими ИП не стоит сотрудничать Какие аргументы использовать в суде Андрей Илларионов, руководитель налоговой практики ООО «МКГ»

Компаниям выгодно сотрудничать с ИП. Как минимум потому, что предприниматели вправе свободнее распоряжаться наличными деньгами. Но и у них возникают налоговые риски. Нельзя считать, что ИП — это законный способ обналичивания, который можно использовать бездумно и без ограничений. Налоговикам известны схемы с ИП. При проверке они попытаются доказать, что сделки компании с предпринимателем, особенно если он каким-то образом связан с руководством юрлица, нереальны и экономически необоснованны. Готовьте подтверждающие документы. Руководствуйтесь определением Судебной коллегии по административным делам ВС от 11.10.2018 № 29-АПГ18-6. Судьи разрешили включать расходы на работы и услуги производственного характера, выполняемые по договорам со сторонними организациями или ИП. Расходы надо определять исходя из плановых значений цен и экономически обоснованных объемов работ или услуг. Первое, на чем стоит сконцентрироваться, — грамотные первичные документы. Требования проверяющих к первичке ИП такие же, как и к документам юридических лиц (Федеральный закон от 06.12.2011 № 402‑ФЗ «О бухгалтерском учете»). ИП вправе пустить наличные из кассы на личные нужды, не связанные с предпринимательской деятельностью (Указание Банка России от 07.10.2013 № 3073-у). Проверяющие выработали несколько признаков, свидетельствующих о незаконной обналичке:

  • короткий период ведения хозяйственной деятельности (до шести месяцев);

  • заключение договора банковского счета не по местонахождению;

  • отсутствие платежей за ЖКХ, аренду офисных и складских помещений;

  • перечисление платежей на счета ИП за услуги, не связанные с хозяйственной деятельностью;

  • отсутствие реальной хозяйственной деятельности ИП и его контрагентов.

Если ваши взаимоотношения с ИП подходят хотя бы под один из этих пунктов, могут возникнуть сложности. Даже при правильном оформлении первичных учетных документов. Договоры на оказание услуг Если налоговики проверяют договоры на оказание услуг, в первую очередь они обратят внимание на связь услуг с деятельностью налогоплательщика. Дальше возможны вариации в зависимости от условий договора и деятельности самих компаний. ИП-руководитель. Риск непризнания расходов для организации. Если ИП совмещает функции управляющего или собственника бизнеса, он может выводить из компании заработанные деньги, минуя выплату дивидендов.



пример 1
ИП применяет упрощенку по «доходам». Он платит 6 процентов с полученных от группы компаний денег. Дополнительно придется заплатить 1 процент в ПФР, если его годовой доход превысит 300 тыс. руб. Кроме того, нужно учесть оплату услуг банка. Это 11,5 процента от суммы полученных наличных. Стоимость услуги по выводу денег в этом случае составит примерно 8,5 процента.

Налоговые риски в такой схеме связаны только с непризнанием правомерности оплаты услуг ИП. С точки зрения налоговиков, договор с ИП будет в зоне риска, если:

  • деятельность ИП‑управляющего не направлена на достижение самостоятельного коммерческого результата;

  • цель деятельности — обеспечение прибыльности и конкурентоспособности самого общества, его финансово-экономической устойчивости, соблюдение законных интересов участников и работников общества;

  • договор предусматривает систематическое ежедневное выполнение исполнителем работ определенного рода;

  • управляющий включен в производственную деятельность общества;

  • управляющий получает фиксированную зарплату по почасовой ставке;

  • управляющего контролирует работодатель или общее собрание;

  • работодатель обеспечивает условия труда, и это предусматривает договор.

О признаках трудовых отношений говорят и суды.



пример 2
Судьи посчитают, что управляющий подчиняется правилам внутреннего распорядка общества, если общее собрание контролирует его действия. Кроме того, если его работа имеет систематический и длительный характер и предполагает непрерывный процесс (решение АС Тверской области от 08.05.2013 № А66-14670/2012).

Впрочем, позднее суды поправились и теперь применяют более справедливый подход. Они указывают, что работа управляющего — это процесс выполнения функций текущего управления обществом и он подконтролен общему собранию либо единственному участнику. В постановлении АС Уральского округа от 04.03.2016 № Ф09-1054/16 суд сослался на статью 56 ТК. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему (п. 1, 2 ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14‑ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Компания, передавшая полномочия управляющему, принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами и уставом. Полномочия можно передавать коммерческой организации или ИП (подп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона «Об ООО»). Управляющий вправе самостоятельно организовывать работу по выполнению возложенных на него задач, издавать приказы о назначении на должности работников организации, применять меры поощрения и налагать дисциплинарные взыскания. И это не свидетельствует о том, что отношения управляющего и организации трудовые.



совет «ПНП»
Кроме подписания актов выполненных работ понадобятся отчет руководителя о проделанной работе, экономические расчеты и документация, подтверждающая эффективность ИП как управленца.
Желательно, чтобы такой ИП оказывал подобные услуги и другим клиентам, не аффилированным друг с другом. Еще лучше, если ИП-управленец имеет собственный сайт, визитки и ежегодно делает акты сверок с организацией, где является исполнительным органом.

ИП-аутсорсер. Риск переквалификации отношений в трудовые. Компании, желая снизить налоговую нагрузку по зарплате работников, заключают с ними договоры гражданско-правового характера уже как с ИП. У организации будут проблемы, если она сотрудничает с ИП, которые раньше работали на фирму в качестве сотрудников. Проблем будет еще больше, если трудится такой ИП исключительно на бывшего работодателя. Такие отношения налоговики признают трудовыми и доначислят НДФЛ и страховые взносы. Судебная практика на стороне налоговиков. Риск доначислений высокий. Арбитраж в таких ситуациях делает однозначный вывод: заключая договоры с несколькими ИП — бывшими работниками, компания уклоняется от выполнения функций налогового агента (определение ВС от 27.02.2017 № 302-КГ17-382). Ответственность за заключение спорных договоров с ИП могут нести и физические лица.



пример 3
Налоговики решили, что общество не удержало налог при выплате дохода за деятельность, не являющуюся исполнением агентского договора (ст. 226 НК). Однако суд пришел к совершенно другому выводу.
Арбитры указали, что неудержание НДФЛ с дохода, выплачиваемого ИП либо работнику, не приводит к возникновению у налогового агента налоговой выгоды.
Выгоду в виде разницы в размере НДФЛ и единого налога по УСН получает физическое лицо, а не организация (постановление ФАС Уральского округа от 10.03.2017 № А76-24593/2015).

Суды посчитают договор сомнительным, когда он соответствует следующим критериям (определение ВС от 14.02.2019 № 304-КГ18-25124):

  • единственный заказчик услуг ИП — проверяемая компания. При этом характер услуг совпадает с функционалом по трудовому договору;

  • у ИП нет расходов на аренду помещения и оборудования, которые он использует для оказания услуг обществу. Расходы по аренде помещения несет компания, а оборудование — ее собственность;

  • нет доказательств реального выполнения работ и услуг (отчеты, исследования, акты наблюдения и мониторинга и пр.);

  • компания выплачивает ИП ежемесячное вознаграждение независимо от фактического выполнения работ и услуг и оформления подтверждающих документов;

  • налоговый учет всех спорных ИП ведет дочерняя компания проверяемого общества;

  • деньги, полученные от компании, ИП тратит на собственные нужды, а не на ведение предпринимательской деятельности;

  • при увольнении из штата сотрудники прекращают деятельность в качестве индивидуальных предпринимателей.


совет «ПНП»
Чтобы избежать претензии налоговиков, ИП не должен быть бывшим сотрудником и подчиняться внутреннему распорядку организации. Желательно, чтобы у ИП были другие клиенты, не связанные с вашей компанией. Бизнесмену стоит создать сайт с предлагаемыми услугами и прайсом.


Не включайте в тексты гражданско-правовых договоров с ИП такие условия, как должность в соответствии со штатным расписанием, режим рабочего времени и времени отдыха, зарплата, дисциплинарная ответственность, отпуск. ИП должен представлять подробный отчет о своих услугах, расчеты об их экономической эффективности, акты сверок расчетов, коммерческие предложения, визитки и пр.



Признаки, по которым договор с ИП признают трудовым
У налоговиков наработан перечень операций, свидетельствующих о том, что договор стоит переквалифицировать. Опасность есть, когда сотрудник:
* ежедневно выполняет одни и те же рабочие обязанности;
* получает фиксированную или почасовую оплату каждый месяц;
* задействован в производственном процессе организации;
* делает то, что должен делать человек на конкретной должности в штате: * бухгалтер, водитель, кадровик, логист или рабочий цеха;
* работает там, где находится компания, и использует ее оборудование;
* соблюдает график работы;
* несет материальную ответственность.

Договоры поставки продукции Оценивая договоры поставки, проверяющие обращают внимание, мог ли ИП осуществить поставку, а заказчик получить продукцию самостоятельно. Как правило, настоящая поставка оставляет вполне реальные следы на складах контрагентов. Также поставку могут подтвердить свидетели: охранники, вахтеры, кладовщики и прочий персонал. Однако лучше иметь возможность предоставить налоговому органу независимых свидетелей из сторонних организаций арендодателей и пр. Важное условие — доказать, что ИП мог поставить указанный в накладной товар. Если же будут установлены обстоятельства, свидетельствующие о согласованности действий ИП и его контрагента, включить стоимость товара в себестоимость по таким договорам не удастся. Налоговики обратят внимание на следующие признаки невозможности ИП поставить товар:

  • отсутствие реальной возможности поставки товара;

  • транзитный характер расчетов, обналичивание денежных средств;

  • отсутствие подтверждения доставки товара;

  • контрагенты не участвуют в движении товара;

  • предприниматель взаимозависим с контрагентами.

Ранее налоговики заявляли, что, если доходы ИП получил от деятельности, указанной при регистрации либо после изменений в ЕГРИП, с них надо самостоятельно исчислить и уплатить налог (письмо Минфина от 22.11.2017 № 03-04-06/77155). В арбитраже преобладает иной подход. Глава 26.2 НК «Упрощенная система налогообложения» не предусматривает, что применение УСНО зависит от кодов ОКВЭД, указанных в ЕГРИП (постановление ФАС Московской области от 08.09.2010 № КА-А40/10174–10). В 2018 году ФНС изменила свою позицию (письмо от 03.09.2018 № ЕД-19-2/263@). Налоговики решили, что ИП самостоятельно определяет виды экономической деятельности, которыми предполагает заниматься, и предоставляет сведения о соответствующих кодах по ОКВЭД для включения в ЕГРИП (ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129‑ФЗ, п. 1.6 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, утв. приказом ФНС от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@). Регистрирующие органы не компетентны проверять, обоснованно бизнесмен указал коды ОКВЭД или нет. Заявленные при регистрации виды деятельности в соответствии с кодами по ОКВЭД не влияют на определение налогоплательщиком его обязательств.



совет «ПНП»

Если ИП — ваше первое звено при поставке товаров, необходимо:
* обосновать деловую цель сделки;
* доказать, что ИП реально исполнил договор;
* подтвердить, что у предпринимателя есть и другие клиенты.

Пользуйтесь положительной судебной практикой Примеров успешных для налогоплательщика дел, в которых он сумел доказать реальность взаимоотношений с ИП, много. Используйте аргументы коллег для собственной защиты. Полная самостоятельность. Отстоять позицию поможет факт, что у общества и ИП были самостоятельно законченные производственные процессы. Они не были едиными, общий экономический результат сторонам был не нужен. Финансово-хозяйственные операции каждый вел и учитывал в отчетности и бухгалтерии от своего имени. Если реальность хозяйственных операций налоговики не опровергают, а контрагенты, напротив, подтверждают, суд вы выиграете (постановление АС Поволжского округа от 23.10.2018 № Ф06-38119/2018). Хорошо, если компания и ИП имеют отдельные расчетные счета, ведут раздельный бухгалтерский учет, осуществляют по результатам самостоятельной хозяйственной деятельности уплату налогов и сборов. В деле № А12-13630/2018 оба субъекта применяли одинаковый специальный налоговый режим УСН — 15 процентов от разницы доходов и расходов. Налоговики не доказали факт распределения между компанией и ИП полученной выручки. В материалах проверки не было подтверждений, что операции по продаже товара умышленно организованы автономно и только для видимости (постановление АС Поволжского округа от 21.02.2019 № Ф06-43153/2019).

Отсутствие доказательств у налоговиков. Инспекторы в суде не привели бесспорных доказательств мнимости сделок. Претензий к первичным документам, представленным обществами в ходе проверки, тоже не было. В таких ситуациях суды указывают, что взаимозависимость налогоплательщиков сама по себе не дает налоговикам освобождение от сбора доказательной базы по подозрительным взаимоотношениям (постановление АС Поволжского округа от 06.11.2018 № Ф06-38644/2018). Еще один аргумент дает дело № А36-5003/2015. Инспекторы не доказали, что предприниматель знала о подписании договоров и выставленных ей счетов-фактур неуполномоченными представителями организации-контрагента (постановление АС Центрального округа от 31.07.2017 № Ф10-2748/2016).




Россия
Email: 150871@mail.ru
  • Facebook
  • YouTube

© 2015 Татьяна Агапова. Сайт создан на Wix.com